Право на уход за несовершеннолетними детьми после развода родителей в исламе и в российском законодательстве (сравнительный анализ)

Введение

Семья – это ячейка общества, здоровье и благополучие которого напрямую зависит от состояния каждой отдельно взятой семьи. Заключение брака с целью создания здоровой полноценной семьи поощряется, поскольку это приносит огромную пользу как для индивида, так и для общества в целом. Несмотря на это, к сожалению, значительная часть браков распадается по разным причинам. Благо, когда супруги расходятся мирно, не оскорбляя и не ущемляя друг друга, когда они извлекают для себя из сложившейся ситуации жизненный опыт, позволяющий в дальнейшем избежать ошибок. Но не редки случаи, когда конфликт между супругами длится продолжительное время и каждый старается причинить своему оппоненту какой-нибудь вред. Удобным «инструментом» для манипуляций становятся общие дети, которых каждый пытается привлечь на свою сторону и настроить против бывшего супруга/супруги. Препятствуя общению отца со своими детьми или забирая ребенка у матери, бывшие супруги хотят выплеснуть свой негатив по отношению друг к другу. Возможно, они даже не осознают, какой вред наносят себе, своим детям и всему обществу.

Ребенок все еще видит в родителях свою семью, не перестает их любить, даже если они не живут вместе. Он все так же нуждается в общении с отцом и с матерью, нуждается в их заботе и тепле, чтобы быть счастливым, как и другие дети из полных семей. Однако, к сожалению, некоторые родители вовлекают детей в свои интриги, что серьезно влияет на их эмоциональное состояние. Весьма часто малыши, только начинающие познавать окружающий мир, оказываются в эпицентре родительских конфликтов, через которые они узнают этот мир враждебным и несправедливым. Все это негативно сказывается на здоровье и благополучии общества.

Для предотвращения подобных форм поведения и разъяснения норм и условий ухода за несовершеннолетними необходимо проводить регулярные мероприятия, направленные на повышение осведомленности общественности о правильном воспитании детей, обучать навыкам работы с детьми, что будет способствовать разрешению конфликтов и созданию благоприятной атмосферы для развития ребенка.

Право на уход за несовершеннолетним после развода родителей согласно нормам ислама

Вопрос ухода за несовершеннолетним¹ после развода родителей подробно рассмотрен в исламской правовой системе, в разделе «Семейное право». Всевышний Аллах в Коране определил нормы расторжения брака и всего, что с этим связано, в том числе и положение детей после развода родителей². Кроме того, в Сунне пророка Мухаммада (ﷺ) есть этому дополнительное разъяснение.

Не всегда мнения ученых-богословов в этом вопросе единогласны, в частности, это видно на примере права бабушки по материнской линии. Преимущественным правом на уход за ребенком в раннем возрасте обладает его мать, и в случае ее отсутствия или несоответствия предъявляемым условиям необходимо определить лицо, больше других подходящее для этой роли. В этом вопросе у представителей четырех мазхабов³ есть свое видение, однако все они выделяют основным критерием при определении этого права благополучие и пользу для подопечного.

Определение

Уход за несовершеннолетним (хадана, араб. ‒ حَضانة) – это забота, воспитание и создание для него необходимых благоприятных условий [‎1, с. 304]⁴. Под правом на уход за несовершеннолетним подразумевается также и определение его места жительства. Это значит, что лицо, обладающее правом на уход за несовершеннолетним, имеет право на совместное проживание с ним.

Что касается опеки⁵ (виляйа), то это более емкое понятие, чем уход за несовершеннолетним (хадана). Опека (виляйа, араб. وِلَاية) – это защита личных и имущественных прав и интересов несовершеннолетних мусульман, и это право принадлежит в первую очередь отцу ребенка, даже если дети живут под присмотром их матери или другого родственника.

Положения ислама в отношении права на уход за несовершеннолетними детьми

По единогласному мнению всех четырех мазхабов, уход за несовершеннолетним в исламе является обязанностью родителей, их близких родственников, а при их отсутствии – обязанностью всей мусульманской общины, поскольку если о ребенке не позаботиться, то он может погибнуть [‎3, с. 564].

Лицам, осуществляющим уход за несовершеннолетним, следует заботиться о нем, воспитывать его и оберегать от всего того, что может причинить ему вред. Посланник Аллаха (ﷺ) сказал: «Для того, чтобы совершить грех, человеку достаточно задержать пропитание тех, кто находится на его иждивении»⁶ [‎4, с. 78]. Данный хадис ученые-богословы приводят в качестве доказательства обязательности ухода за несовершеннолетним в исламе.

Условия ухода за несовершеннолетними детьми

Целью ухода за несовершеннолетним, как уже было сказано, является забота о нем, воспитание и защита от всего того, что может причинить ему вред. Для достижения этой цели лица, осуществляющие уход за несовершеннолетним, должны обладать соответствующими качествами и соответствовать определенным условиям [‎6, с. 527–528; ‎7, с. 621; ‎8, с. 625–627; ‎9, с. 250]. При несоблюдении хотя бы одного из этих условий человек лишается права на уход, даже если он приходится подопечному ближайшим родственником. Ученые-богословы в книгах по фикху отмечают, что тот, кто осуществляет уход за несовершеннолетним, должен быть:

• мусульманином⁷;
• совершеннолетним и психически здоровым⁸;
• надежным и порядочным;
• не имеющим заболеваний, способных причинить серьезный вред здоровью ребенка;
• дееспособным для ухода за подопечным⁹;
• близким родственником¹⁰ подопечной, если это совершеннолетняя девочка [‎9, с. 249].

Одно из требований, которое также упоминают многие ученые-богословы в своих трудах относительно права женщины на уход за несовершеннолетним, заключается в том, чтобы она не состояла в браке с тем, кто не является родственником ребенка [‎10, с. 210]. В противном случае она лишается этого права, в частности, если отец ребенка или другой близкий родственник претендуют на него. Основывается это мнение ученых в первую очередь на хадисе, переданном от ʻАбдуллаха ибн ʻАмра, который сообщил, что одна женщина обратилась к пророку Мухаммаду (ﷺ), сказав: «О посланник Аллаха! Поистине, мое чрево было сосудом для моего сына, моя грудь была для него питьем, а мое лоно – его колыбелью, но теперь его отец развелся со мной и хочет забрать его у меня!» И посланник Аллаха (ﷺ) сказал ей: «Ты имеешь на него больше прав до тех пор, пока не выйдешь замуж»¹¹ [‎11, с. 330].

Право на уход за несовершеннолетними детьми до семи лет

Ученые-богословы условно делят время ухода за несовершеннолетним на два периода: 1) от рождения до приблизительно семи лет¹²; 2) от семи лет до совершеннолетия.

Причина такого разделения состоит в том, что развитие детей и их потребности существенно различаются до и после семи лет. Поэтому учитывается возраст и требования, соответствующие развитию ребенка.

Преимущественным правом ухода за несовершеннолетним в случае развода родителей, по единогласному мнению ученых-богословов, обладает мать ребенка [‎10, с. 205], если она отвечает всем вышеупомянутым условиям. Основывается это мнение ученых на том же вышеупомянутом хадисе, в котором посланник Аллаха (да благословит его Всевышний и приветствует) ответил женщине, с которой развелся муж и хотел забрать ребенка: «Ты имеешь на него больше прав до тех пор, пока не выйдешь замуж»¹³ [‎11 с. 330].

Опираясь на этот хадис, ученые полагают, что мать имеет больше прав на уход за несовершеннолетним (как мальчиком, так и девочкой), чем кто-либо другой, так как она больше и лучше других понимает, как заботиться о ребенке и ухаживать за ним в этом возрасте. Затем, после матери¹⁴, по мнению большинства богословов-правоведов, это право принадлежит бабушке по матери, затем бабушке по отцу¹⁵, так как статус бабушки подобен статусу матери. Однако о том, кто обладает этим правом после нее, у ученых-богословов существуют разные мнения¹⁶. Основной причиной разночтения в этом вопросе является то, что в каждом мазхабе есть свое мнение относительного того, кто из родственников ближе по родству к подопечному и чье участие в этом деле принесет ему больше пользы¹⁷. Предпочтение в первую очередь отдается женщинам из числа близких родственников, так как забота и уход за несовершеннолетним зиждется на сострадании к ребенку, что более характерно именно для них [‎10, с. 206].

Также стоит отметить, что, рассматривая вопрос о том, какая из бабушек имеет больше прав на уход за несовершеннолетним, ученые-богословы отдают предпочтение бабушке по материнской линии. Объясняют они это тем, что предоставление Пророком (да благословит его Всевышний и приветствует) этого права матери прежде отца означает, что ее родственники имеют на это первостепенное право, нежели родственники ее бывшего мужа. Другие ученые считают, что основная причина, по которой Пророк (да благословит его Всевышний и приветствует) передал матери право заботиться о маленьком ребенке, заключается в том, что она – женщина, что больше подходит для возраста ребенка, однако в дальнейшем, при переходе этого права, отцу отдается предпочтение над другими родственниками. И в соответствии с этим мнением женщины по отцовской линии будут иметь больше прав на уход за несовершеннолетним, чем женщины по материнской линии.

Право на уход за несовершеннолетними детьми после семи лет

Что касается права ухода за ребенком после семи лет, то решение может различаться в зависимости от его пола.

Если подопечный – это мальчик, то у ученых-богословов существует три мнения:

1. Ханафиты считают, что это право принадлежит отцу [‎10, с. 213];
2. Маликиты считают, что это право сохраняется за матерью, пока ребенок не достигнет возраста совершеннолетия [‎6, с. 528];
3. Шафииты и ханбалиты говорят, что кади либо тот, кто его замещает, предоставляет мальчику право выбора, с кем из родителей он хочет жить [‎8, с. 627–629;‎ 14, с. 195].

Если же подопечный ребенок – это девочка, то:

1. Ханафиты считают, что после совершеннолетия это право переходит отцу.
2. Маликиты говорят, что это право остается у матери до тех пор, пока она не выйдет замуж [‎6, с. 528].
3. Шафииты утверждают, что после семи лет девочке, как и мальчику, должен быть предоставлен выбор, и она сама решит, с кем из родителей будет жить [‎8, с. 627–628].
4. Ханбалиты считают, что после семи лет это право переходит к отцу до тех пор, пока она не выйдет замуж [‎14, с. 200].

Обсуждение мнений

Причина такого расхождения мнений в вопросе права ухода за ребенком после семи лет заключается в том, что в исламе отсутствует ясное и однозначное доказательство, указывающее на пользу одного из родителей или родственников. Доводом тех, кто считает, что ребенок после семи лет сам выбирает¹⁸, с кем он будет жить, является хадис от Абу-Хурайры, в котором сообщается следующее: «К Пророку (ﷺ) пришла женщина и сказала: “Мой муж хочет уйти с моим сыном, а он приносил для меня воду из колодца бану ‘инаба и был полезен для меня”. Пророк (ﷺ) сказал: “Это твой отец, а это твоя мать. Возьми за руку того, кого предпочитаешь”. Он взял за руку свою мать, и она ушла с ним» [‎11, с. 330]¹⁹. Кроме того, подобное решение в свое время выносили ʻУмар, ʻАли и Шурайх, и никто из сподвижников не возражал против этого.

Другие ученые не согласны с таким суждением и считают, что мнение ребенка в семь лет не может считаться весомым. По их мнению, ребенок в семь лет еще не понимает, в чем для него больше пользы, и может руководствоваться прихотью при выборе одного из родителей. Он может выбрать не того, кто будет обучать его и воспитывать должным образом, а того, кто его избалует. Кроме того, выбор, предложенный Пророком (да благословит его Всевышний и приветствует), является единичным примером, в котором нет однозначного указания на то, что это распространяется на все аналогичные случаи. К тому же в хадисе нет информации о точном возрасте ребенка.

На этом основании многие ученые отдают предпочтение одному из родителей ребенка исходя из предполагаемой пользы. Те, кто считает, что мальчик должен быть с отцом, обосновывают свое решение тем, что в этом возрасте подопечный должен получить мужское воспитание и приобрести необходимые ему для жизни навыки. И даже те ученые, которые предоставляют право выбора подопечному, рекомендуют ему в том случае, если он выбрал жить с матерью, днем находиться с отцом, а вечером возвращаться к матери²⁰. Это необходимо для того, чтобы отец воспитывал его и обучал тому, что необходимо знать юноше.

Что касается девочки, то, по мнению некоторых ученых, она и после семи лет должна жить с матерью, чтобы обучаться у нее тому, что нужно знать девушке. Другие ученые считают, что девочка должна быть с отцом, так как он зачастую более строг в воспитании, а также больше способен оберегать и защищать ее. К тому же именно он будет выдавать ее замуж, когда придет время. При этом кто-то определяет возраст передачи отцу прав ухода за девочкой приблизительно семью годами, а кто-то совершеннолетием.

В подобных вопросах, в случае возникновения спора, за решением следует обращаться к кади²¹. Он поможет избежать ошибок и наделит правом ухода за несовершеннолетним тех родственников, которые отвечают всем необходимым требованиям и соответствуют двум основным критериям. Первый критерий – родственная связь. Право на уход за несовершеннолетним передается в первую очередь ближайшим родственникам, поскольку именно на них ложится обязанность заботиться о ребенке, и именно они чаще всего более сострадательны и искренне беспокоятся о нем. Второй критерий – польза для подопечного. В соответствии с этим требованием ученые каждой правовой школы отдают предпочтение тому из близких родственников, кто, по их мнению, способен создать более благоприятные условия для ребенка.

Право на уход за несовершеннолетними после развода родителей в свете законодательства РФ

Что же касается права ухода за несовершеннолетними после развода родителей в свете действующего законодательства Российской Федерации, то здесь ситуация обстоит немного иначе.

В соответствии с п. 3 ст. 65 Семейного кодекса РФ [‎15] вопрос права на ребенка при разводе родителей и его места жительства разрешается соглашением родителей. При отсутствии соглашения о том, с кем остается ребенок после развода родителей, спор разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом их мнения. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).

Суд должен учитывать мнение ребенка: до исполнения десяти лет – это правило рекомендательное, после исполнения десяти лет – обязательно выяснение мнения ребенка, например, о том, с кем из родителей он желает жить. При опросе ребенка на судебном заседании предусматривается обязательное присутствие члена комиссии из органов опеки и попечительства²². Ребенку задаются вопросы, которые имеют несложный характер: Кого он больше любит? С кем бы хотел остаться жить и почему?

Если один из родителей находится в более сложном как имущественном, так и материальном положении, но в то же время ребенок сильно к нему привязан, то судебные органы при вынесении решения будут основываться больше на его привязанности, нежели на том, сколько у супруга частной собственности, а также какими денежными средствами он обладает. Нельзя забывать при решении данного вопроса о том, что один из родителей будет ежемесячно выплачивать алименты. Размер алиментов составляет ¼ от официального дохода на одного ребенка, ⅔ дохода на двух детей и ½ дохода на трех или более детей.

Если ребенок грудной, то суд, как показывает практика, чаще всего оставляет его с матерью. Поскольку в этот период ребенку требуется много материнской заботы, а мужчины больше времени проводят на работе. Только существенные причины могут повлиять на судебное решение оставить в этом возрасте ребенка с отцом, а именно:

1. хронический алкоголизм матери;
2. аморальное поведение и антиобщественный образ жизни (например, занятие проституцией в совокупности с бытовым пьянством и приводом различных посторонних лиц в дом, где проживают дети);
3. наличие у нее тяжелых психических заболеваний;
4. систематическое избиение ребенка, а также наличие у него признаков голодания;
5. иные существенные причины, которые суд посчитает заслуживающими учета [‎15].

Сходства норм ислама и российского законодательства в вопросе права ухода за несовершеннолетними после развода родителей

Сравнив подход исламского и российского законодательств, мы видим, что в основе своей они оба нацелены на защиту прав детей и родителей и в определенных случаях являются необходимым рычагом воздействия на тех супругов, которые переходят рамки дозволенного. Основным критерием в этом вопросе явно прослеживаются безопасность и благополучие ребенка.

• В обоих случаях, безусловно, отдается предпочтение мирному урегулированию возможного конфликта между родителями относительно того, с кем их общий ребенок будет проживать, как и когда он будет навещать родителей, родственников. И только в случае невозможности достичь договоренности стороны обращаются за решением в суд (или к местному кади). Судья (или кади) изучает ситуацию и выбирает оптимальные условия для жизни, воспитания и развития ребенка.
• И по исламу, и согласно российскому законодательству для того, чтобы вынести объективное решение в этом вопросе, необходимо разбирать каждый случай в частном порядке с учетом всех обстоятельств и особенностей семьи. Все это необходимо для того, чтобы права опеки были переданы тому, кто лучше других будет заботиться о ребенке.
• Что касается права матери на уход за ребенком, не достигшим возраста семи лет, то здесь практически нет разногласий между нормами ислама и Семейным кодексом РФ. Исключения в обоих случаях могут быть связаны с наличием у нее существенных пороков, которые могут повлиять на безопасность и благополучие ребенка.
• Мы также наблюдаем, что предпочтение в праве ухода за несовершеннолетним, не достигшим возраста семи лет, в первую очередь отдается женщинам из числа ближайших родственников.
• В обоих случаях суд обязует опекунов выделять необходимые средства для обеспечения нужд ребенка.
• Также мы видим, что как в соответствии с нормами ислама, так и в соответствии с Семейным кодексом РФ никто не имеет права без веских причин препятствовать ребенку навещать отца, мать и родственников.

Различия норм ислама и российского законодательства в вопросе права ухода за несовершеннолетними после развода родителей

Однако, несмотря на сходство между нормами ислама и Семейным кодексом РФ во всех основополагающих вопросах, существуют и некоторые различия.

• В исламе период ухода за несовершеннолетним условно делится на два этапа: до семи лет и после семи лет. В зависимости от периода предпочтение отдается тому или иному родителю или родственнику. В Семейном кодексе такая взаимосвязь обусловлена тремя годами, когда вопрос касается права матери на грудного ребенка, либо десятилетним возрастом, когда вопрос касается мнения ребенка относительно того, с кем из родителей он предпочитает жить.
• Также в исламе существует четкое разделение понятий «опека» (виляйа) и «уход за ребенком» (хадана), каждое из которых имеет свою зону ответственности. Опека в основе своей – ответственность отца, а право ухода за ребенком может принадлежать одному из близких родственников в зависимости от нескольких факторов. А в Семейном кодексе РФ мы видим разделение понятий «опека» и «попечительство», что больше связано с возрастом подопечного: опека устанавливается над детьми, которые младше четырнадцати лет, а попечительство устанавливается над детьми, уже достигшими четырнадцатилетнего возраста. В первом случае подопечный сам не совершает никаких сделок, не вступает лично ни в какие правоотношения – от его имени всегда и везде действует опекун. Во втором случае подопечный сам участвует во всех правоотношениях – попечитель лишь даёт (либо не даёт) своё согласие на их осуществление.
• Возраст совершеннолетия в исламе обусловлен периодом полового созревания, что существенно отличается от законодательства РФ, согласно которому совершеннолетие наступает после восемнадцати лет.
• Несмотря на то, что в обоих случаях условия, предъявляемые к лицам, осуществляющим уход за несовершеннолетними, очень схожи, мы видим, что в исламе подход к этим условиям более строгий, нежели в Семейном кодексе РФ. Например, с позиции ислама обязательно учитывается такой фактор, как вероисповедание. То есть правом ухода за несовершеннолетним мусульманином может обладать только мусульманин. Кроме того, такие действия, как оставление намаза или употребление алкоголя даже в небольших количествах, могут стать причиной лишения права ухода за ребенком, так как это расценивается как несоответствие необходимым требованиям. Также правом ухода за совершеннолетней девочкой может обладать только ее близкий родственник²³.
• В отличие от Семейного кодекса РФ, где нормы предписания одинаковы для всех регионов РФ, в исламе между четырьмя мазхабами существуют некоторые различия в тех или иных вопросах.
• Ответственность за материальное обеспечение (в основе своей) ложится только на отца ребенка, независимо от того, кто осуществляет уход. В то время как в соответствии с Семейным кодексом РФ обязанность выплачивать алименты может быть возложена на мать, если уходом за ребенком занят отец.
• В соответствии с нормами ислама, если женщина вышла замуж за другого мужчину, не являющегося близким родственником подопечного, и есть другие претенденты на право ухода, соответствующие всем необходимым условиям, то она может лишиться этого права. Чаще всего оно присуждается бабушке по матери.

Заключение

Проведя сравнительный анализ между нормами ислама и российского законодательства в вопросе права ухода за несовершеннолетними после развода родителей, мы увидели, что в основе своей они оба нацелены на защиту прав детей и родителей, но в то же время существует ряд некоторых различий, касающихся как критериев определения самого права ухода за несовершеннолетними, вопросов их материального обеспечения, так и некоторых других аспектов. На первый взгляд, кому-то эти различия могут показаться несущественными, однако по этой причине у мусульман могут возникать сложности, связанные с желанием соблюсти в правовом поле правила своей религии и одновременно не нарушать нормы российского права.

Также всестороннее рассмотрение проблемы позволяет сделать вывод, что в некоторых случаях, когда отсутствуют между оппонентами попытки найти компромисс, невозможно прибегнуть к Семейному кодексу РФ, не нарушив тем самым каноны исламского семейного права. Поэтому очень важно научиться сочетать эти нормы для того, чтобы способствовать гармонизации общественных взаимоотношений. К примеру, родителям в случае развода можно заключить соглашение согласно нормам ислама о месте проживания их общего ребенка и оформить его в соответствии с российским законодательством РФ, и тогда это будет иметь законную силу.